正确答案: BCD
习惯法是制定法的重要来源 习惯法一般是由习惯演化发展而来的 制定法是指国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件
题目:关于制定法、习惯法,以下说法正确的有哪些?()
解析:习惯法与习惯不同,它是由国家认可的法律,因此属于国家法。选项A错误。很多制定法会把习惯法的内容纳入,以更适应社会需要。选项B是正确的。
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[多选题]根据刑事诉讼法规定,人民检察院作出的不起诉决定共有三类,即法定不起诉、酌定不起诉、存疑不起诉。下列情况检察院均可以作出不起诉决定,其中哪些不属于法定不起诉的情况?
聋、哑、盲人犯罪
共同犯罪中的从犯
犯罪情节轻微、依照刑法不需要判处刑罚
犯罪嫌疑人自首后有重大立功表现
解析:《刑事诉讼法》第173条规定,犯罪嫌疑人没有犯罪事实,或者有本法第15条规定的情形之一的,人民检察院应当作出不起诉决定。第15条规定的情形有六种:(1)情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的;(2)犯罪已过追诉时效期限的;(3)经特赦令免除刑罚的;(4)依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;(5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;(6)其他法律规定免予追究刑事责任的。以上四项均属于酌定不起诉的情形。
[单选题]下列说法哪个是正确的?()
最高人民法院受理上诉、抗诉案件的审理期限,由最高人民法院决定
解析:本题考查抗诉的程序、全面审查原则、申请延期的问题。《刑诉解释》第308条规定:在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的,第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉,第二审人民法院裁定准许的,第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。所以A错。《刑诉解释》第314条规定:刑事附带民事诉讼案件,只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的,第一审刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。应当送监执行的第一审刑事被告人是第二审附带民事诉讼被告人的,在第二审附带民事诉讼案件审结前,可以暂缓送监执行。所以B错。《高检规则》第474条第2款规定:人民检察院在接到第二审人民法院决定开庭、查阅案卷通知后,可以查阅或者调阅案卷材料,查阅或者调阅案卷材料应当在接到人民法院的通知之日起1个月以内完成。在1个月以内无法完成的,可以商请人民法院延期审理。所以C错。《刑事诉讼法》第232条规定:第二审人民法院受理上诉、抗诉案件,应当在2个月以内审结。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件,以及有本法第156条规定情形之一的,经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定,可以延长2个月;因特殊情况还需要延长的,报请最高人民法院批准。最高人民法院受理上诉、抗诉案件的审理期限,由最高人民法院决定。所以D正确。
[单选题]甲公司向乙银行借款一亿元。甲公司以其自有的价值五千万元的办公楼、价值五百万元的奔驰轿车提供抵押;并由丙公司为甲公司提供连带责任保证。但三方并未明确约定担保责任的承担顺序及范围。后甲公司的奔驰轿车因一场大火付之一炬,保险公司定损后在保险责任限额范围内赔付三百万元。假设抵押品的价值不变,则丙应在多大范围内承担保证责任?()
四千七百万元
解析:《物权法》第176条规定,没有约定或约定不明的,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权。故选B。
[多选题]A法院根据甲的申请向债务人乙发出支付令,随后A法院发现发出的支付令存在错误需要撤销。则下列说法中正确的有:()
应当由A法院的审判委员会讨论决定撤销支付令
如果裁定撤销支付令,应当驳回债权人的申请
解析:考查支付令存在错误从而需要撤销的规定。根据最高人民法院《关于适用督促程序若干问题的规定》(以下简称《督促程序规定》)第11条的规定,人民法院院长对本院已经发生法律效力的支付令,发现确有错误,认为需要撤销的,应当提交审判委员会讨论决定后,裁定撤销支付令,驳回债权人的申请。
[多选题]关于禁止令,下列哪些选项是错误的?
甲因盗掘古墓葬罪被判刑7年,在执行5年后被假释,法院裁定假释时,可对甲宣告禁止令
丙因在公共厕所猥亵儿童被判处缓刑,法院可同时宣告禁止其进入公共厕所
丁被判处管制,同时被禁止接触同案犯,禁止令的期限应从管制执行完毕之日起计算
解析:《刑法修正案(八)》仅规定了对被判处管制、有期徒刑、拘役缓刑的人适用禁止令。所以,对于假释的人,不能适用禁止令。选项A是错误的。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定(试行)》,选项B是正确的。由于乙犯合同诈骗罪被判处缓刑,在其附带民事赔偿义务尚未履行前,法院可在禁止令中禁止其进入高档饭店消费,以此来促使其尽快履行民事赔偿义务。选项C显然是错误的。即使丙因在公共厕所猥亵儿童被判处缓刑,法院也不能同时宣告禁止其进入公共厕所。因为公共厕所是丙正常生活所必需的,法院不能禁止其进入。同时该规定第4条规定:"人民法院可以根据犯罪情况,禁止判处管制、宣告缓刑的犯罪分子在管制执行期间、缓刑考验期限内进入以下一类或者几类区域、场所:(一)禁止进入夜总会、酒吧、迪厅、网吧等娱乐场所;(二)未经执行机关批准,禁止进入举办大型群众性活动的场所;(三)禁止进入中小学校区、幼儿园园区及周边地区,确因本人就学、居住等原因,经执行机关批准的除外;(四)其他确有必要禁止进入的区域、场所。"从该规定来看,公共厕所也未被列入可以禁止进入的场所。选项D错在禁止今的期限应该从管制之日起执行。如果管制结束了才执行禁止令,这个禁止令就毫无意义了。
[多选题]甲以自有房屋向乙银行抵押借款,办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还,强行进入该房屋居住。借款到期后,甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住,难以拍卖,甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利?
请求甲行使对丙的返还请求权,防止抵押财产价值的减少
请求甲将对丙的返还请求权转让给自己
解析:选项A、B考查抵押权的保全。根据《物权法》第243条的规定:"不动产或者动产被占有人占有的,权利人可以请求返还原物及其孳息,但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。"可知,本题中,丙强行进入甲的房屋居住,属于侵犯甲的所有权,甲有权请求丙返还原物。根据《物权法》第193条第1款的规定:"抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的,抵押权人有权要求抵押人停止其行为。"可知,当甲怠于对丙行使上述返还原物所有权,导致抵押物价值因此降低时,甲已构成以不作为的方式侵犯抵押权,此时,抵押权人乙可以行使保全请求权,请求甲停止不作为的行为,即请求甲对丙行使返还请求权。据此,选项A正确。房屋由于丙的非法居住,难以拍卖时,抵押权人乙可以和甲通过协议的方式将房屋折价抵偿债务,在双方办理房屋过户登记后,乙取得房屋所有权。此时,乙可以要求甲转移房屋所有权,故基于所有权的返还请求权也一并转移。选项B正确。选项C考查了债权人代位权。根据《合同法解释(一)》第11条的规定:"债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼,应当符合下列条件:(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害;(三)债务人的债权已到期;(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。"第13条规定:"合同法第七十三条规定的'债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的',是指债务人不履行其对债权人的到期债务,又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权,致使债权人的到期债权未能实现。"可知,本题中,虽然甲欠乙银行借款到期无力偿还,但是由于甲对丙享有的债权是返还原物请求权,而非具有金钱给付内容的到期债权,因此,乙无法行使代位权,选项C错误。选项D考查抵押权的实现方式。根据《物权法》第195条的规定:"债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。"可知,抵押权的实现方式为以拍卖、变卖抵押财产所得的价款优先受偿或者以抵押的财产折价来冲抵债权,而非直接对第三人行使返还请求权。选项D错误。
[多选题]王琪琪在某网站中注册了昵称为"小玉儿"的博客账户,长期以"小玉儿"名义发博文。其中,署名"小玉儿"的《法内情》短文被该网站以写作水平不高为由删除;署名"小玉儿"的《法外情》短文被该网站添加了"作者:王琪琪"字样。关于该网站的行为,下列哪些表述是正确的?
删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的发表权
删除《法内情》的行为没有侵犯王琪琪的信息网络传播权
添加字样的行为侵犯了王琪琪的署名权
解析:首先,选项A考查发表权。根据《著作权法》第10条规定:"著作权包括下列人身权和财产权:(一)发表权,即决定作品是否公之于众的权利;(二)署名权,即表明作者身份,在作品上署名的权利……(四)保护作品完整权,即保护作品不受歪曲、篡改的权利……(十二)信息网络传播权,即以有线或者无线方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利……"可知,发表权一经作品的发表,该权利随即消失了,本题中作者本人在微博上发表了该作品,已经行使了发表权,网站删除行为未侵犯作者的发表权,而且根据《著作权法》第46条的规定,侵犯发表权是指"未经著作权人许可,发表其作品的"行为,选项A正确。其次,选项B考查信息网络传播权。根据《著作权法》第47条的规定,侵犯信息网络传播权是指"未经著作权人许可……通过信息网络向公众传播其作品的行为",本题中,网站删除作者的作品,并未通过信息网络向公众传播其作品,因此网站没有侵犯王琪琪的信息网络传播权,选项B正确。再次,选项C考查作者的署名权。署名权包含署名或不署名的决定权,包含署其本名、笔名、别名或假名的选择决定权,也包括网名上的署名权。他人不得侵犯作者的署名权。本题中,作者选择署网名,说明其不愿意署其本名,该网站擅自添加了作者的本名"王琪琪"的行为,侵犯了作者自主选择署名方式的权利,属于侵犯署名权的情形,选项C正确。最后,选项D考查保护作品完整权。根据《著作权法》第10条第(4)项的规定,"保护作品完整权,即保护作品不受歪曲、篡改的权利"可知,本题中,该网站并没有歪曲、篡改作者作品的情形,不构成侵犯保护作品完整权。选项D错误。
[多选题]根据我国有关法律规定,关于涉外民事关系的法律适用,下列哪些领域采用当事人意思自治原则?
合同
侵权
解析:依《涉外民事关系法律适用法》第41条:"当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的,适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。"故A选项正确。依《涉外民事关系法律适用法》第44条:"侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。"该规定在后半部分规定了侵权行为也可以由当事人协议选择适用的法律。故B选项也正确。依《涉外民事关系法律适用法》第36条:"不动产物权,适用不动产所在地法律。"故C选项不正确,不动产物权不适用意思自治原则。依《涉外民事关系法律适用法》第27条:"诉讼离婚,适用法院地法律。"故D选项错误,协议离婚是可以选择法律适用的。
[多选题]某公安交管局交通大队民警发现王某驾驶的电动三轮车未悬挂号牌,遂作出扣押的强制措施。关于扣押应遵守的程序.下列哪些说法是正确的?
由两名以上交通大队行政执法人员实施扣押
当场告知王某扣押的理由和依据
当场向王某交付扣押决定书
解析:《行政强制法》第18条规定:"行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定:(一)实施前须向行政机关负责人报告并经批准;(二)由两名以上行政执法人员实施;(三)出示执法身份证件;(四)通知当事人到场;(五)当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径;(六)听取当事人的陈述和申辩;(七)制作现场笔录;(八)现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章,当事人拒绝的,在笔录中予以注明;(九)当事人不到场的,邀请见证人到场,由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章;(十)法律、法规规定的其他程序。"故选项A、B正确。《行政强制法》第24条规定,行政机关决定实施查封、扣押的,应当履行本法第18条规定的程序,制作并当场交付查封、扣押决定书和清单。所以选项C正确。《治安管理处罚法》第89条规定,公安机关办理治安案件,对与案件有关的需要作为证据的物品,可以扣押;对被侵害人或者善意第三人合法占有的财产,不得扣押,应当予以登记。对与案件无关的物品,不得扣押。本题中某公安交管局交通大队民警发现王某驾驶的电动三轮车未悬挂号牌,所以交通大队将三轮车及其车上的物品一并扣押属于扣押了不相关物品,故选项D错误。