正确答案: C

无论张成功是否同意，法院通知陈佳以无独立请求权第三人名义参加诉讼都是错误的

题目：2011年7月11日，A市升湖区法院受理了黎明丽（女）诉张成功（男）离婚案。7月13日，升湖区法院向张成功送达了起诉状副本。7月18日，张成功向升湖区法院提交了答辩状，未对案件的管辖权提出异议。8月2日，张成功向升湖区法院提出管辖权异议申请，称其与黎明丽已分居2年，分别居住于A市安平区各自父母家中。A市升湖区法院以申请管辖权异议超过申请期限为由，裁定驳回张成功管辖权异议申请。后，升湖区法院查明情况，遂裁定将案件移送安平区法院。安平区法院接受移送，确定适用简易程序审理此案。安平区法院在案件开庭审理时组织调解。黎明丽声称：2005年12月，其与张成功结婚，后因张成功有第三者陈佳，感情已破裂，现要求离婚。黎明丽提出，离婚后儿子张好帅由其行使监护权，张成功每月支付抚养费1500元。现双方存款36万元（存折在张成功手中），由2人平分，生活用品归各自所有，不存在其他共有财产分割争议。张成功承认：2005年12月，其与黎明丽结婚，自己现在有了第三者，36万元存款在自己手中，同意离婚，同意生活用品归各自所有，同意不存在其他共有财产分割争议。不同意支付张好帅抚养费，因其是黎明丽与前男友所生。黎明丽承认：张好帅是其与前男友所生，但在户籍登记上，张成功与张好帅为父子关系，多年来父子相称，形成事实上的父子关系，故要求张成功支付抚养费。调解未能达成协议。在随后的庭审中，黎明丽坚持提出的请求；张成功对调解中承认的多数事实和同意的请求予以认可，但否认了有第三者一事，仍不同意支付张好帅抚养费。黎明丽要求法院通知第三者陈佳以无独立请求权的第三人身份参加诉讼。安平区法院作出判决：解除黎明丽、张成功婚姻关系；张好帅由黎明丽行使监护权，张成功每月支付抚养费700元；存款双方平分，生活用品归个人所有，不存在其他共有财产分割争议。法院根据调解中被告承认自己有第三者的事实，认定双方感情破裂，张成功存在过失。

解析：1.管辖权异议，是指当事人向受诉法院提出的该院对案件无管辖权的主张。当事人提出管辖权异议，必须符合下列条件：其一，提出管辖权异议的主体须是本案的当事人；其二，管辖权异议的客体是第一审民事案件的管辖权；其三，提出管辖权异议的时间须在提交答辩状期间，即在被告收到起诉状副本之日起15日内提出。按期提出，法院才予以审查；逾期提出的，法院便不予审查。结合本案，张成功于8月2日向升湖区法院提出管辖权异议申请属于逾期提出，所以其行使管辖异议权不符合法律的规定，A项错误。而升湖区法院驳回张成功的管辖异议符合法律规定，故C项正确。 2.根据《民事诉讼法》第93条，法院调解应当遵循以下三项原则：当事人自愿原则，查明事实、分清是非原则，合法原则。当事人未达成调解协议，法院在当事人自愿的情况下可以再次组织调解。当事人未达成调解协议的，当事人拒绝继续调解的，人民法院应当对案件继续审理，并及时作出判决，C正确，D错误。 3.无独立请求权第三人，是指虽然对原告和被告之间争议的诉讼标的没有独立的请求权，但与案件的处理结果有法律上的利害关系而参加诉讼的人。所谓法律上的利害关系，是指无独立请求权第三人的权利义务将受原告和被告间诉讼结果的影响，从而使权利义务有所增加或减少。结合本案，陈佳与黎、张离婚案件的处理结果并无法律上的利害关系，即陈佳个人的权利义务并不因本案的诉讼结果而有所增加或减少，所以陈佳不是本案的无独立请求权第三人。由此，C项正确。 4.所谓自认，是指一方当事人对另一方当事人主张的案件事实予以承认。当事人所承认的事实就是自认的事实。自认的法律效果表现在，承认对方事实主张的当事人要受自己承认行为的约束，法院也要受该承认行为的约束。在对方已经承认的情况下，法院应当以该自认的事实作为裁判的依据。法院在一审中以当事人承认的事实为依据作出判决后，承认该事实的当事人在第二审中，不能在无正当理由时以证据推翻承认，二审法院仍然应当以一审承认事实为依据作出判决。但自认制度适用案件的范围是有限的，身份关系案件中与身份关系相联系的事实不能适用自认制度。在有关身份关系的案件中，涉及身份关系的事实主张不能因为对方当事人的承认而免除其证明责任。身份关系的案件涉及人身权利，这是当事人自己不能任意处分的。结合本案，张成功与黎明丽之间是否存在婚姻关系以及张成功与张好帅之间是否存在亲子关系，都属于该离婚案件中与身份关系相联系的事实，其不能适用自认制度，因此A、D项属于应选项。黎明丽声称双方存款36万元，存折在张成功手中，张成功对此作出承认，构成自认，B项为非选项。另外，认诺是对对方诉讼请求的承认。在本案中，黎明丽基于离婚法律关系提出以下四项诉讼请求：其一，离婚后儿子张好帅由其行使监护权；其二，张成功每月支付抚养费1500元；其三，双方平分存款36万元；其四，生活用品归各自所有。张成功同意生活用品归各自所有属于对黎明丽诉讼请求的承认，是认诺。因此，C项也不构成证据制度中的自认。 5.张成功承认与黎明丽没有其他财产分割争议，承认家中36万元存款在自己手中，都可以作为法院判决的根据。但黎明丽提出张成功每月应当支付张好帅抚养费1500元的主张属于本案的诉讼请求之一，属于法院判决的对象，而不是判决的根据，因此C选项错误。《民诉证据规定》第67条规定：在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。由此，张成功在调解中承认自己有第三者不得在其后的诉讼中作为法院判决的根据，因此D选项不构成有效的自认，不能成为裁判依据，仅AB项应选。 6.根据法律及司法解释的相关规定，人民法院在宣告判决时，应当告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。宣告离婚判决时，还必须告知当事人在判决书发生法律效力前不得另行结婚，ABCD均应选。

查看原题 查看所有试题

学习资料的答案和解析：

[单选题]甲潜入银行，打开保险柜后发现里面只有300元，甲于是拿走钱后逃离现场。甲的行为属于：（）

犯罪未遂

解析：甲的行为已经成立盗窃罪，但是应认定甲为盗窃罪未遂。因为，甲的主观和客观表现已经侵害了刑法保护的法益，符合刑法规定的犯罪构成，是可罚的、应罚的犯罪行为。但是甲所取得的现金300元因不符合刑法所规定的最低犯罪数额，而不能就此认定其已经取得了刑法意义上的财物，故此应该认定甲本次盗窃没有取得财物。甲成立盗窃罪但应认定为盗窃罪的未遂。

[单选题]李某为运石头建房租用田某毛驴1头，租期为当年11月20日到次年11月20日。当年12月10日，田某因急需用钱将毛驴卖给了李某，双方于当日签订了合同。次年5月7日该毛驴产下了一头小驴，则小驴应属于谁？（）

小驴应归李某所有，因为双方签订的合同成立时就完成了交付和所有权转移

解析：本题涉及买卖合同中孳息归属的问题。依《合同法》第133条、第163条的规定，买卖合同中，除非当事人另有约定或者法律另有规定外，标的物的所有权及孳息均自交付时起转移给买方。另依《合同法》第140条的规定，标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。本题中，买受人李某已依租赁合同占有了标的物，在买卖合同成立生效时，即12月10日，为交付完成时间。此后，标的物产生的孳息自应归买受人所有。因此，本题正确选项为C。

[单选题]下列哪一选项属于传闻证据？

乙了解案件情况但因重病无法出庭，法官自行前往调查核实的证人证言

解析：传闻证据属英美法系中的证据类型，我国法律规定中并无传闻证据的概念。从其内涵来看，传闻证据包括两种：其一是证人在本案法庭审理之外作出的用来证明其本身所主张的事实的各种陈述，即亲身感受了案件事实的证人在庭审之外所作的口头陈述或书面证人证言；其二是以直接感知或直接体验待证事实的人的陈述为基本内容，由其他人加以叙述的供述证据，即出庭的证人并非就自己亲身感知的事实作证，而是向法庭转述他从别人那里听到的情况。根据传闻证据的内涵可以看出，判断一个证据是否是传闻证据要有两个步骤：首先，该证据是否是当庭作出的？如果证据不是当庭提出的，如亲身感受了案件事实的证人在庭审期日之外所作的证言及警察、检察人员所作的（证人）询问笔录等，就可以直接将该证据认定为传闻证据；其次，如果该证据是在法庭上提出来的，接下来就要考虑该出庭作证的证人所陈述的事实是否是自己所感知的事实？其提供证言的目的是什么？两个条件同时满足的证据才可称为传闻证据，其一是出庭作证的人的陈述是他人所感知的事实，其二是其目的就是要证明所阐述事实的真实性。如张某当庭作证：李某告诉我他昨天晚上去了某酒吧，如果该证言是为了证明李某昨天晚上确实去了酒吧，则该证据是传闻证据；如果该证言是为了证明李某确实告诉过张某这件事情，则该证据就不是传闻证据。根据上述认定方法，可以看出：甲、丙、丁均出庭作证，乙在法庭之外提供证言，因此首先可以认定B选项中乙的证据是传闻证据。其次，选项A中，甲作为专家辅助人对鉴定意见提出意见，其陈述的是自己根据自身的专门知识而不是他人的观点所认定的事实，因此，甲的意见不是传闻证据。选项C中，丙作为技术人员就技术问题提供意见，该意见也是丙根据自身的专门知识所得出的结论，因此也不是传闻证据。选项D中，丁作为亲身感受了案件事实的人，出庭作证的内容在于对自己所感受的事实进行陈述，进而根据一般生活经验进行合理的推断，不符合传闻证据的两个条件，所以丁的证言也不是传闻证据。选项B符合题意，应选。