正确答案: ABCD

甲公司对乙公司的债务是过户建设用地使用权，而非金钱债务 《协议一》有仲裁条款 乙公司多次发函给甲公司要求清偿债务 《协议一》的2000万元数额低于乙公司出资不实的3000万元

题目：材料①：2012年2月，甲公司与其全资子公司乙公司签订了《协议一》，约定甲公司将其建设用地使用权用于抵偿其欠乙公司的2000万元债务，并约定了仲裁条款。但甲公司未依约将该用地使用权过户到乙公司名下，而是将之抵押给不知情的银行以获贷款，办理了抵押登记。材料②：同年4月，甲公司、丙公司与丁公司签订了《协议二》，约定甲公司欠丁公司的5000万元债务由丙公司承担，且甲公司法定代表人张某为该笔债务提供保证，但未约定保证方式和期间。曾为该5000万元负债提供房产抵押担保的李某对《协议二》并不知情。同年5月，丁公司债权到期。材料③：同年6月，丙公司丧失偿债能力。丁公司查知乙公司作为丙公司的股东（非发起人），对丙公司出资不实，尚有3000万元未注入丙公司。同年8月，乙公司既不承担出资不实的赔偿责任，又怠于向甲公司主张权利。材料④：同年10月，甲公司股东戊公司与己公司签订了《协议三》，约定戊公司将其对甲公司享有的60%股权低价转让给己公司，戊公司承担甲公司此前的所有负债。

解析：1.甲公司与乙公司之间存在代物清偿关系。代物清偿协议为实践合同，除达成协议外，还需要完成履行行为，该协议才能生效。否则，仅达成协议，而未完成履行行为，则为债的变更，而非代物清偿。在《协议一》中，甲公司与乙公司仅仅达成了以甲享有的建设用地使用权抵偿甲欠乙2000万元债务的协议，但并未实际履行，所以，甲、乙的代物清偿协议尚未生效。甲欠乙的2000万元债务没有消灭。故A正确。《物权法》第9条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。甲、乙达成移转建设用地使用权的协议后，一直未办理过户登记，甲仍享有建设用地使用权，且该建设用地使用权的处分权能未受限制，甲将该建设用地使用权抵押给银行的行为属于有权处分。故B错误。善意取得以无权处分为前提，故C错误。代为清偿是指债务人以外的第三人替债务人向债权人清偿债务。而在《协议一》中，甲、乙的约定属于代物清偿，而非债务人甲之外的第三人代为清偿。故D错误。 2.《担保法》第18条规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《担保法》第19条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。据此，张某的保证方式为连带责任保证，所以AD正确。本案中甲公司将其对丁公司的债务全部转由丙公司来承担，所以甲公司已经不再是丁公司的债务人，所以C错误。《物权法》第175条规定，第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。本案中甲将对丁的债务转让给丙承担，未经担保的第三人李某书面同意，李某对已经转让的债务不再承担担保责任。故B错误。 3.《担保法》第26条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任，A正确，B错误。《担保法解释》第34条规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效期间，CD表述错误。 4.《公司法规定（三）》第13条规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持，D正确，AC错误。因乙公司并非丙公司的发起人，故乙公司无须为丙公司对丁公司的债务承担连带责任，B错误。 5.甲、乙虽达成代物清偿协议，但并未实际履行，故甲、乙代物清偿协议未生效，甲对乙仍负有支付2000万元的金钱债务，A项的抗辩不能成立。仲裁协议具有相对性，仅能排除协议当事人甲、乙的起诉行为，不能排除协议之外的第三人丁以起诉的方式行使代位权，B项的抗辩不能成立。最高人民法院《关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（一）》（以下简称《合同法解释（一）》）第13条规定，合同法第73条规定的"债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的"是指债务人不履行其对债务人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现，C项中的抗辩不能成立。《合同法解释（一）》第21条规定，在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。尽管乙公司对丁公司的债务为3000万元，甲公司对乙公司的债务为2000万元，丁公司对甲公司行使代位权主张3000万元的数额，对于超过的1000万元，甲公司可提出有效的抗辩，但是总体而言，甲公司以数额为事由是不能抗辩丁公司行使代位权的，故D选项中的抗辩不成立。 6.《合同法》第84条规定：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。据此，戊公司与己公司约定，由戊公司承担甲公司此前所有债务，须经甲公司的债权人同意才能对甲公司的债权人发生效力，A错误，B正确。戊公司与己公司关于由戊公司承担甲公司全部债务的协议未经甲公司债权人同意，不能对甲公司债权人发生效力。但是在戊公司与己公司之间仍能产生合同的效力，D正确。戊公司虽然低价将对甲公司的60%股权转让给己公司，若非出于抽逃资金、恶意损害甲公司债权人的目的，就不属于恶意串通、损害第三人利益的合同，C错误。

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[多选题]关于"宪法是静态的刑事诉讼法、刑事诉讼法是动态的宪法"，下列哪些选项是正确的？

有关刑事诉讼的程序性条款，构成各国宪法中关于人权保障条款的核心

刑事诉讼法关于强制措施的适用权限、条件、程序与辩护等规定，都直接体现了宪法关于公民人身、住宅、财产不受非法逮捕、搜查、扣押以及被告人有权获得辩护等规定的精神

刑事诉讼法规范和限制了国家权力，保障了公民享有宪法规定的基本人权和自由

解析：有关刑事诉讼的程序性条款在宪法条文中具有重要地位。这些体现法治主义的有关刑事诉讼的程序性条款，构成了各国宪法或者宪法性文件中关于人权保障条款的核心。故A项正确。各国刑事诉讼法律规范中有关强制措施的适用权限、条件、程序，羁押期限，辩护，侦查、审判的原则和程序等规定，都直接体现了宪法或者宪法性文件关于公民人身、住宅、财产不受非法搜查、逮捕、扣押以及犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护等规定的精神。故B项正确。由于刑事诉讼法规范和限制了国家权力，因而成为保障公民基本人权和自由的基石。故C项正确。宪法的许多规定，一方面要通过刑事诉讼法保证刑法的实施来实现；另一方面要通过刑事诉讼法本身的实施来实现。故D项不正确。本题的正确答案为ABC三项。

[多选题]甲房产开发公司在交给购房人张某的某小区平面图和项目说明书中都标明有一个健身馆。张某看中小区健身方便，决定购买一套商品房并与甲公司签订了购房合同。张某收房时发现小区没有健身馆。下列哪些表述是正确的？

甲公司不守诚信，构成根本违约，张某有权退房

甲公司构成欺诈，张某有权请求甲公司承担缔约过失责任

解析：首先，根据《商品房买卖合同解释》第3条的规定："商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。"可知，本题中，因甲公司交给张某的平面图和项目说明书中标明了健身馆，且张某购房的主要原因是看中了小区的健身，故可认定甲公司就健身房所作的说明和允诺具体确定，且健身房属于对合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的要素，应属房屋买卖合同的内容，如甲公司交房时没有健身馆，即构成了甲公司的根本违约。根据《合同法》第94条的规定："有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……"可知，张某可以甲公司违约行为致使其合同目的不能实现为由解除合同要求退房。据此，选项A正确。同时，根据《合同法》第97条的规定："合同解除后，尚未履行的，终止履行：已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。"可知，张某在解除合同后，不仅可以向甲公司要求退房，而且有权要求甲公司承担违约责任，赔偿其损失，据此，选项D认为张某只能在退房和要求甲公司承担违约责任之间选择一种的说法是错误的。其次，选项B考查缔约过失责任。所谓缔约过失责任，是指在合同订立过程中，当事人一方违反诚实信用原则的要求，因自己的故意或过失给缔约相对方造成信赖利益的损失时，依法应当承担的损害赔偿责任。根据《合同法》第42条的规定："当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。"可知，本题中，甲公司进行商品房销售宣传时虚构小区内设健身馆的事实，属于故意提供虚假情况，构成欺诈，使缔约相对人张某遭受损失，甲公司应依法承担缔约过失责任。据此，选项B正确。最后，选项C考查商品房买卖合同中惩罚性损害赔偿。根据《商品房买卖合同解释》第8条的规定："具有下列情形之一，导致商品房买卖合同目的不能实现的，无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人；（二）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。"以及第9条的规定："出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。"可知，在商品房买卖合同中，买受人仅仅在上述特殊情形下才可请求惩罚性损害赔偿，本题中，甲公司虽然进行商品房销售宣传时虚构了健身馆事实，存在欺诈和恶意误导，但是均不属于买受人可以主张双倍返还购房款的情形，张某无权以此要求甲公司双倍返还购房款，据此，选项C的表述是错误的。

[多选题]甲某、乙某共同实施盗窃案件，A区人民法院一审判处甲某有期徒刑1年，乙某有期徒刑5年。A区人民检察院认为法院对甲量刑过轻，就对甲某部分的判决提起抗诉。则下列说法正确的是：（）

甲某有权委托辩护人，参加法庭调查和法庭辩论

乙某也有权委托辩护人，参加法庭调查和法庭辩论

二审法院不能加重乙某的刑罚

解析：本题考查二审委托辩护人、上诉不加刑原则的例外以及被告人出庭的问题。《刑诉解释》第316条规定，第二审期间，被告人除自行辩护外，还可以继续委托第一审辩护人或者另行委托辩护人辩护。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上诉，或者人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，其他同案被告人也可以委托辩护人辩护。该解释第326条规定，人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上诉的，第二审人民法院不得对其他同案被告人加重刑罚。第323条第2款规定，同案审理的案件，未提出上诉、人民检察院也未对其判决提出抗诉的被告人要求出庭的，应当准许。出庭的被告人可以参加法庭调查和辩论。所以，本题应选ABD。

[多选题]甲与乙签订一份租房协议。协议规定，如果甲在3个月内与丙结婚将租用乙的两居室。这一民事行为的性质如何认定？（）

是附条件的民事行为

已成立但未生效

解析：本题涉及附条件的民事法律行为问题。民事法律行为所附条件与所附期限的主要区别在于，条件是否成就是不确定的，而期限是必定到来的。本题中，甲乙双方约定的甲在3个月内与丙结婚是否实现是不确定的事实，故双方所做约定为条件，而不为期限。双方所附条件为延缓条件，即甲乙之间的租房协议在约定条件成就时才发生法律效力，故该租房协议已经成立，但未生效。故本题正确选项为AC。

[多选题]乘客张某乘坐出租车司机卞某的出租车到机场，张某下车时将随身携带的背包遗忘在车内，包内有笔记本电脑1台，价值人民币2万元；卞某未发觉张某遗落物品。后另一乘客吴某从机场打卞某的车时，发现了张某的背包，以为是出租车司机卞某的，下车时吴某给钱后欲走，卞某发现了背包，以为吴某遗忘，就提醒吴某"背包没拿"，吴某遂知背包不是司机的，于是拿走，当天即以3000元的价格将笔记本电脑转卖李某，未想李某系张某的同事。后张某在李某处查得电脑但李某不退，于是李某寻至吴某处，吴某竟称不知此事，张某于是将吴某告到公安部门。则以下说法不正确的是：

如果吴某愿意退赔电脑，张某也表示不予追究，则司法部门不应处理吴某

吴某属于不当得利，张某即使告诉，司法部门也不能认定吴某有罪

吴某侵占情节严重，不告诉亦可处理

解析：将他人的遗忘物非法占为已有并私自转卖，拒不返还，且数额较大，依据《刑法》第270条的规定，构成侵占罪。对侵占罪一律实行告诉才处理的原则，因此答案选项B正确。但本案中，吴某不构成侵占罪。张某遗忘背包于出租车内后，合法的财产代管人为司机卞某，吴某利用卞某的认识错误将背包拿走，应构成盗窃罪（诈骗型盗窃罪），而不是侵占罪，所以A、C、D不正确。

[多选题]关于股份有限公司监事会的理解，下列哪些选项是错误的？

监事会的职工代表比例为1/3

监事会主席由全体监事过半数选举产生，监事会主席可以指定副主席

监事的任期由公司章程规定，但每届最长不得超过3年

单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以请求召开监事会

解析：根据《公司法》第51条规定："有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。"故A、B项错误。 根据《公司法》第52条规定："监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。"故C项错误。 根据《公司法》第55条规定："监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。"故D项错误。 综上所述，本题正确答案为A、B、C、D项。

[单选题]甲欠乙人民币1800元，经乙多次催讨，甲提议用其购得的（无法查证）假人民币8000元偿还，乙表示同意并收下。甲、乙的行为构成何罪？

甲的行为构成使用假币罪，乙的行为构成持有假币罪

解析：依据《刑法》第172条的规定，持有、使用假币罪，是指明知是伪造的货币而故意持有或者使用，数额较大的行为。甲明知是假币而用于还债，构成使用假币罪；乙明知是假币而持有，构成持有假币罪。因此，A选项正确。

[多选题]下列属于债的发生原因的有：

某商场为吸引顾客，宣布每月1日14～15时在该商场购物的顾客可以抽取幸运奖

某乙未经他人允许，擅自把他人的肖像用在自己企业生产的产品包装袋上

某丙捡到某公司的价值100万元的支票1张，拒不返还

解析：A选项属于单方允诺，单独行为为债的发生原因。B选项虽为协议行为，但该协议为人身关系的协议，不为财产关系的协议，而债权为财产权，故不为债的发生原因。C选项为侵权行为，侵权行为为债的发生原因。D选项亦为侵权行为。

[多选题]下列关于国有独资公司说法正确的有：（）

国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准

国有独资公司的财务总监未经国有资产监督管理机构同意，不得在合伙企业兼职

董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定

解析：考查国有独资公司的特别规定。A选项正确。法律依据为《公司法》第65条。B选项正确。法律依据为《公司法》第69条的规定。国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。C选项正确，法律依据为《公司法》第67条。D选项错误，法律依据为《公司法》第51条第4款的规定。有限责任公司董事、高级管理人员不得兼任监事。第68条规定，国有独资公司设经理，经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。