正确答案: D

某厂承担

题目：某厂发运一批玻璃器皿，以印有"龙丰牌方便面"的纸箱包装。在运输过程中，由于装卸工未轻拿轻放而损坏若干件，该损失应由下列哪个部门承担？（）

解析：考查运输者的责任。法律依据为《产品质量法》第27条、第28条。根据这两条规定，产品包装应符合规定的要求；剧毒、危险、易碎，储运中不能倒置以及有特殊要求的产品，其包装必须符合相应要求，有警示标志或者中文警示说明，以标明储藏运输的注意事项。否则后果自负。

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学习资料的答案和解析：

[多选题]2008年2月，为指导下级人民法院正确审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件，最高人民法院发布《关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》。对该法律解释，下列哪些理解是错误的？

该解释属于立法解释

该解释的效力与所解释法律条文的效力相同

该解释属于法官造法

解析：该解释属于司法解释，因此选项A错误。司法解释只是司法机关裁判的参考，效力等级不能与法律条文相比，因此选项B错误。司法解释不属于法律，不能认为是法官造法，因此C项错误。

[单选题]永安市人民政府土地管理部门欲出让一幅位于该市北区的农民集体所有的土地，华天房地产开发公司正拟开发商品住宅小区而需用土地。请根据下列各问中给定的条件回答。

设该幅土地为非耕地，面积为300公顷，则其征地审批程序应通过下列何种方式完成？（）

国务院批准

解析：1.考查土地征收程序。根据《土地管理法》第45条第1款的规定，征收下列土地的，由国务院批准： 1.基本农田； 2.基本农田以外的耕地超过35公顷的； 3.其他土地超过70公顷的。 由此可见，本题的正确选项是C选项。 2.考查土地使用权转让方式。根据《城市房地产管理法》第13条第1款的规定："土地使用权出让，可以采取拍卖、招标或者双方协议的方式。"第24条规定，下列建设用地的土地使用权，确属必需的，可以由县级以上人民政府依法批准划拨： 1.国家机关用地和军事用地； 2.城市基础设施用地和公益事业用地； 3.国家重点扶持的能源、交通、水利等项目用地； 4.法律、行政法规规定的其他用地。 由此可见，本题的正确选项应为BCD，而A选项是不符合法律规定的。以划拨这种无偿取得国有土地使用权的方式获得的土地使用权，不应用来开发房地产营利。 3.考查房地关'系。根据《城市房地产管理法》第39条的规定，以出让方式取得土地使用权的，转让房地产时，按照出让合同约定进行投资开发，属于房屋建设工程的，完成开发投资总额的25%以上。据此本题A选项正确。该法第32条规定："房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押。"所以B选项错误。根据该法第43条的规定："以出让方式取得土地使用权的，转让房地产后，其土地使用权的使用年限为原土地使用权出让合同约定的使用年限减去原土地使用者已经使用年限后的剩余年限。"根据《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第12条的规定，居住用地的最高使用年限为70年，本题中华天公司已经取得使用权3年，所以圣达公司的土地使用权年限不可能为70年。据此，C选项错误。根据《城市房地产管理法》第43条的规定："以出让方式取得土地使用权的，转让房地产后，受让人改变原土地使用权出让合同约定的土地用途的，必须取得原出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部门的同意。"据此，本题D选项也是错误的。 4.考查土地权属和用途的变更的程序。根据《土地管理法》第12条、第13条的规定，依法改变土地权属和用途的，应当办理土地变更登记手续。依法登记的土地的所有权和使用权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。由此可见，本题CD选项是正确的。

[单选题]某规划局针对一公司提出的建设规划许可证申请举行听证会，并制作了听证笔录。关于听证笔录的效力，下列哪一项说法是正确的？（）

规划局应当根据听证笔录作出行政许可决定

解析：考查行政许可的听证程序。为了防止听证流于形式，《行政许可法》第48条第2款就听证笔录对行政决定的约束力作出了明确的规定，行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。故选D项。

[多选题]下列可以合并审理的情形有：（）

甲和乙共同殴伤丙，公安机关对甲作出拘留15天的处理决定，对乙作出罚款的处理决定，对此甲和乙均不服，向同一人民法院起诉

甲因打人而被公安机关处以拘留15天的行政处罚，甲不服向人民法院提起诉讼。起诉后公安机关发现甲在此之前还有盗窃行为，又针对此对其实施200元的罚款，对此甲也向同一人民法院起诉

甲因盗窃行为而被公安机关处以拘留15天的行政处罚，甲不服向人民法院提起诉讼，起诉后公安机关改变了对甲的行政处罚，改为罚款200元。甲既不申请撤诉，同时又对改变后的具体行政行为不服，向同一人民法院提起诉讼

解析：考查合并审理。《行诉若干解释》第46条。

[多选题]案情： 2010年10月2日午夜，A市某区公安人员在辖区内巡逻时，发现路边停靠的一辆轿车内坐着三个年轻人（朱某、尤某、何某）形迹可疑，即上前盘查。经查，在该车后备箱中发现盗窃机动车工具，遂将三人带回区公安分局进一步审查。案件侦查终结后，区检察院向区法院提起公诉。 　　（证据）朱某--在侦查中供称，其作案方式是3人乘坐尤某的汽车在街上寻找作案目标，确定目标后由朱某、何某下车盗窃，得手后共同分赃。作案过程由尤某策划、指挥。在法庭调查中承认起诉书指控的犯罪事实，但声称在侦查中被刑讯受伤。 　　尤某--在侦查中与朱某供述基本相同，但不承认作案由自己策划、指挥。在法庭调查中翻供，不承认参与盗窃机动车的犯罪，声称对朱某盗窃机动车毫不知情，并声称在侦查中被刑讯受伤。 　　何某--始终否认参与犯罪。声称被抓获当天从C市老家来A市玩，与原先偶然认识的朱某、尤某一起吃完晚饭后坐在车里闲聊，才被公安机关抓获。声称以前从没有与A市的朱某、尤某共同盗窃，并声称在侦查中被刑讯受伤。 　　公安机关--在朱某、尤某供述的十几起案件中核实认定了A市发生的3起案件，并依循线索找到被害人，取得当初报案材料和被害人陈述。调取到某一案发地录像，显示朱某、尤某盗窃汽车经过。根据朱某、尤某在侦查阶段的供述，认定何某在2010年3月19日参与一起盗窃机动车案件。 　　何某辩护人--称在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受伤后包有纱布的照片，并提供4份书面材料：（1）何某父亲的书面证言：2010年3月19日前后，何某因打架被当地公安机关告知在家等候处理，不得外出。何某未离开C市。（2）2010年4月5日，公安机关发出的行政处罚通知书。（3）C市某机关工作人员赵某的书面证言：2010年3月19日案发前后，经常与何某在一起打牌，何某随叫随到，期间未离开C市。（4）何某女友范某的书面证言：2010年3月期间，何某一直在家，偶尔与朋友打牌，未离开C市。 　　（法庭审判）庭审中，3名被告人均称受到侦查人员刑讯。辩护人提出，在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受伤后包有纱布的照片，被告人供述系通过刑讯逼供取得，属于非法证据，应当予以排除，要求法庭调查。公诉人反驳，被告人受伤系因抓捕时3人有逃跑和反抗行为造成，与讯问无关，但未提供相关证据证明。法庭认为，辩护人意见没有足够根据，即开始对案件进行实体审理。 　　法庭调查中，根据朱某供述，认定尤某为策划、指挥者，系主犯。 　　审理中，何某辩护人向法庭提供了证明何某没有作案时间的4份书面材料。法庭认为，公诉方提供的有罪证据确实充分，辩护人提供的材料不足以充分证明何某在案发时没有来过A市，且材料不具有关联性，不予采纳。 　　最后，法院采纳在侦查中朱某、尤某的供述笔录、被害人陈述、报案材料、监控录像作为定案根据，认定尤某、朱某、何某构成盗窃罪（尤某为主犯），分别判处有期徒刑9年、5年和3年。 　　问题： 1.法院对于辩护人提出排除非法证据的请求的处理是否正确？为什么？ 2．如法院对证据合法性有疑问，应当如何进行调查？ 3．法院对尤某的犯罪事实的认定是否已经达到事实清楚、证据确实充分？为什么？ 4．现有证据能否证明何某构成犯罪？为什么？ 5．如何判断证据是否具有关联性？法院认定何某辩护人提供的4份书面材料不具有关联性是否适当？为什么？

解析：1．《刑诉解释》第100条规定："法庭审理过程中，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除非法证据的，法庭应当进行审查。经审查，对证据收集的合法性有疑问的，应当进行调查；没有疑问的，应当当庭说明情况和理由，继续法庭审理。当事人及其辩护人、诉讼代理人以相同理由再次申请排除非法证据的，法庭不再进行审查。对证据收集合法性的调查，根据具体情况，可以在当事人及其辩护人、诉讼代理人提出排除非法证据的申请后进行，也可以在法庭调查结束前一并进行。法庭审理过程中，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除非法证据，人民法院经审查，不符合本解释第九十七条规定的，应当在法庭调查结束前一并进行审查，并决定是否进行证据收集合法性的调查。"本案中，三名被告人均提出其审前供述系刑讯逼供取得，辩护人提出了排除非法取得的被告人供述的要求，并提供了相关线索（案卷材料中朱某、尤某、何某受伤后包有纱布的照片），因此，法庭"认为辩护人意见没有足够根据，即开始对案件进行实体审理"的处理方式错误，正确做法是根据辩护人申请，对涉嫌非法取得的证据先行当庭调查。 2．本题的法律依据为《排除非法证据规定》第7～11条。《刑诉解释》第101条也作出了类似规定。 3．关于"证据确实、充分"的要求，《刑事诉讼法》第53条第2款规定："证据确实、充分，应当符合以下条件：（一）定罪量刑的事实都有证据证明；（二）据以定案的证据均经法定程序查证属实；（三）综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。"以及《刑诉解释》第64条规定："应当运用证据证明的案件事实包括：（一）被告人、被害人的身份；（二）被指控的犯罪是否存在；（三）被指控的犯罪是否为被告人所实施；（四）被告人有无刑事责任能力，有无罪过，实施犯罪的动机、目的；（五）实施犯罪的时间、地点、手段、后果以及案件起因等；（六）被告人在共同犯罪中的地位、作用；（七）被告人有无从重、从轻、减轻、免除处罚情节；（八）有关附带民事诉讼、涉案财物处理的事实；（九）有关管辖、回避、延期审理等的程序事实；（十）与定罪量刑有关的其他事实。认定被告人有罪和对被告人从重处罚，应当适用证据确实、充分的证明标准。"本案中，法院仅根据同案犯朱某供述即认定尤某为策划指挥者，且无其他证据印证，不符合上述条款第6项的要求，且未能达到排除合同怀疑的程度。因此，法院对尤某的犯罪事实的认定没有达到事实清楚、证据确实充分。 4．《刑事诉讼法》第195条第1项规定："案件事实清楚，证据确实充分，依照法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决。"据此，我国刑事诉讼中认定被告人有罪的诉讼证明标准是"犯罪事实清楚，证据确实充分"。关于"证据确实、充分"的含义，《刑事诉讼法》第53条第2款以及《办理死刑案件证据规定》第5条第2款已作了规定。本案中，法庭认定何某犯罪的证据中，朱某、尤某在侦查中的供述笔录尚未排除刑讯逼供可能，被害人陈述笔录和车辆被盗时的报案材料只能证明车辆被盗，不能证明谁是盗车者；监控录像只证明朱某、尤某实施了其中一起犯罪；何某辩护人提供的犯罪时何某不在现场的4份证据，法庭没有查明其真伪。因此，何某是否存在犯罪行为的事实缺乏证据证明，现有的定案证据有些并未查证属实（何某辩护人提供的犯罪时何某不在现场的4份证据），现存的何某不在场的证据与"何某实施盗窃"的事实之间存在矛盾且得不到合理排除，根据现有证据，不能通过逻辑推理和经验判断得出"何某实施了盗窃行为"这一唯一的结论。综上所述，现有证据没有排除何某没有犯罪的可能性，不能得出唯一的结论，认定何某犯罪的证据不确实充分。 5．证据的关联性，又称证据的相关性，是指证据的内容与案件的待证事实之间存在客观联系，从而使证据具备对案件事实加以证明的实际能力。证据的关联性是由案件事实所决定、派生的。犯罪事实总是在一定的时、空下发生，并与一定的人、物等外界环境发生作用，必然会留下相应的印象、痕迹等。这些印象、痕迹有可能在诉讼中以不同方式转化，从而成为能够证明案件事实的证据。因此，判断证据是否具有关联性的依据主要是：第一，该证据是否用来证明本案的争点问题，与案件证明对象之间是否存在客观联系；第二，该证据是否能够起到证明的作用，即是否具有对案件事实的证明价值。对何某辩护人提供的4份书面材料，法院认定不具有关联性是不适当的。这些材料与案件证明对象之间存在客观联系，都证明了案发时何某不在犯罪现场，不可能实施盗窃行为，直接指向何某是否有罪的争点问题。这些材料具有证明案件事实的证明价值，它们通过证明案发时何某不在犯罪现场，能够实际起到使何某被指控的盗窃行为不可能发生的证明作用。

[多选题]关于当事人构成侵权而不承担损害赔偿责任的情形，下列哪些选项是正确的？

某酒厂有"五粮醇"注册商标，甲从该酒厂以市场价格善意批发一批国酒进行销售，后查实该批国酒为假冒产品

甲果园培植基地培植出新的水果，在出卖后使用"留香"商标，但一直未注册，5年后，未经甲的许可，乙在自己培植基地出产的水果商使用"留香"商标，甲就此起诉乙

解析：根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第21条规定："计算机软件用户未经许可或者超过许可范围商业使用计算机软件的，依据著作权法第四十七条第（一）项、《计算机软件保护条例》第二十四条第（一）项的规定承担民事责任。"《计算机软件保护条例》第24条规定："除《中华人民共和国著作权法》、本条例或者其他法律、行政法规另有规定外，未经软件著作权人许可，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害社会公共利益的，由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，可以并处罚款；情节严重的，著作权行政管理部门并可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；触犯刑律的，依照刑法关于侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪的规定，依法追究刑事责任：（一）复制或者部分复制著作权人的软件的；（二）向公众发行、出租、通过信息网络传播著作权人的软件的；（三）故意避开或者破坏著作权人为保护其软件著作权而采取的技术措施的；（四）故意删除或者改变软件权利管理电子信息的；（五）转让或者许可他人行使著作权人的软件著作权的。有前款第一项或者第二项行为的，可以并处每件100元或者货值金额1倍以上5倍以下的罚款；有前款第三项、第四项或者第五项行为的，可以并处20万元以下的罚款。"可知，甲虽然是善意购得，但是还是需要承担民事责任。故A项错误。 根据《专利权》第69条规定："有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：（一）专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；（三）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的；（五）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。"乙的行为不构成侵犯甲的专利权，故B项错误。 根据《商标法》第64条规定："注册商标专用权人请求赔偿，被控侵权人以注册商标专用权人未使用66注册商标提出抗辩的，人民法院可以要求注册商标专用权人提供此前三年内实际使用该注册商标的证据。注册商标专用权人不能证明此前三年内实际使用过该注册商标，也不能证明因侵权行为受到其他损失的，被控侵权人不承担赔偿责任。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。"甲属于善意销售者，不承担赔偿责任，故C项正确。 根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第2条规定："依据商标法第十三条第一款的规定，复制、摹仿、翻译他人未在中国注册的驰名商标或其主要部分，在相同或者类似商品上作为商标使用，容易导致混淆的，应当承担停止侵害的民事法律责任。"《商标权》第13条规定："为相关公众所熟知的商标，持有人认为其权利受到侵害时，可以依照本法规定请求驰名商标保护。就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。"可知，由于甲未注册驰名商标，乙不承担损害赔偿责任。故D项正确。 综上所述，本题正确答案为C、D项。