正确答案:

题目：案情：2月5日，甲与乙订立一份房屋买卖合同，约定乙购买甲的房屋一套（以下称01号房），价格80万元。并约定，合同签订后一周内乙先付20万元，交付房屋后付30万元，办理过户登记后付30万元。 2月8日，丙得知甲欲将该房屋出卖，表示愿意购买。甲告其已与乙签订合同的事实，丙说愿出90万元。于是，甲与丙签订了房屋买卖合同，约定合同签订后3日内丙付清全部房款，同时办理过户登记。2月11日，丙付清了全部房款，并办理了过户登记。 2月12日，当乙支付第一笔房款时，甲说：房屋已卖掉，但同小区还有一套房屋（以下称02号房），可作价100万元出卖。乙看后当即表示同意，但提出只能首付20万元，其余80万元向银行申请贷款。甲、乙在原合同文本上将房屋相关信息、价款和付款方式作了修改，其余条款未修改。 　　乙支付首付20万元后，恰逢国家出台房地产贷款调控政策，乙不再具备贷款资格。故乙表示仍然要买01号房，要求甲按原合同履行。甲表示01号房无法交付，并表示第二份合同已经生效，如乙不履行将要承担违约责任。乙认为甲违约在先。3月中旬，乙诉请法院确认甲丙之间的房屋买卖合同无效，甲应履行2月5日双方签订的合同，交付01号房，并承担迟延交付的违约责任。甲则要求乙继续履行购买02号房的义务。 3月20日，丙聘请不具备装修资质的A公司装修01号房。装修期间，A公司装修工张某因操作失误将水管砸坏，漏水导致邻居丁的家具等物件损坏，损失约5000元。 5月20日，丙花3000元从商场购买B公司生产的热水器，B公司派员工李某上门安装。5月30日，李某从B公司离职，但经常到B公司派驻丙所住小区的维修处门前承揽维修业务。7月24日，丙因热水器故障到该维修处要求B公司维修，碰到李某。丙对李某说：热水器是你装的，出了问题你得去修。维修处负责人因人手不够，便对李某说：那你就去帮忙修一下吧。李某便随丙去维修。李某维修过程中操作失误致热水器毁损。 　　问题： 1.01号房屋的物权归属应当如何确定？为什么？ 2．甲、丙之间的房屋买卖合同效力如何？考察甲、丙之间合同效力时应当考虑本案中的哪些因素？ 3．2月12日，甲、乙之间对原合同修改的行为的效力应当如何认定？为什么？ 4．乙的诉讼请求是否应当得到支持？为什么？ 5．针对甲要求乙履行购买02号房的义务，乙可主张什么权利？为什么？ 6．邻居丁所遭受的损失应当由谁赔偿？为什么？ 7．丙热水器的毁损，应由谁承担赔偿责任？为什么？

解析：1．《物权法》第9条第1款规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 2．《合同法》第52条规定，有下列情形之一的，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。要注意，所谓恶意串通，这里的串通是指双方当事人合谋，而这里的恶意是指意欲损害他人利益。 3．《合同法》第77条第1款规定，当事人协商一致，可以变更合同。 4．此点还需注意，即变更合同并非等于放弃了追究违反变更前合同的违约责任。 5．《合同法》第94条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（5）法律规定的其他情形。 6．《侵权责任法》第34条第1款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。《侵权责任法》第26条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 7．《合同法》第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。《侵权行为法》第34条第1款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。

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学习资料的答案和解析：

[多选题]2009年3月，周、吴、郑、王以普通合伙企业形式开办一家湘菜馆。2010年7月，吴某因车祸死亡，其妻欧某为唯一继承人。在下列哪些情形中，欧某不能通过继承的方式取得该合伙企业的普通合伙人资格？

合伙协议规定合伙人须具有国家一级厨师资格证，欧某不具有

郑某不愿意接纳欧某为合伙人

欧某因夫亡突遭打击，精神失常，经法院宣告为无民事行为能力人

解析：根据《合伙企业法》第50条，欧某作为吴某的唯一继承人，如继承吴某的普通合伙人资格，须依照合伙协议的约定或经全体合伙人一致同意，C选项中合伙人郑某不同意，因此欧某不能继承合伙人资格，所以C选项当选。B选项中合伙协议约定合伙人必须具有国家一级厨师资格证，欧某不具有该资格，不能继承合伙人资格，所以B选项当选。D选项中欧某成为无民事行为能力人，虽然如果经全体合伙人一致同意，可以成为有限合伙人，但是本题问的是成为普通合伙人的情形，所以D选项当选。至于A选项，吴某的父亲作为合伙人之外的人，欧某作为唯一继承人，对欧某继承吴某的合伙人资格一事，不享有任何权利，吴某的父亲不同意，不妨碍欧某继承吴某的合伙人资格，所以A选项不当选。

[多选题]某省甲市乙区公安分局和文化局在2006年春季展开联合执法行动。3月10日，两局对甲歌舞厅进行查处，并以其违法经营为由对甲歌舞厅作出罚款1万元的处罚决定。根据上述情况，回答下列问题。

若处罚决定由乙区公安分局和文化局以两家名义共同作出，甲歌舞厅不服提起行政诉讼。下列哪些说法不正确？（）

若甲歌舞厅仅起诉文化局，法院只能通知乙区公安分局作为第三人参加诉讼

甲歌舞厅应当先申请复议再提起行政诉讼

被告应为乙区人民政府

解析：1.考查行政复议机关。《行政复议法》第15条。 2.考查行政诉讼的被告、第三人和共同诉讼人，以及行政复议与行政诉讼的关系。对两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服起诉，两个以上行政机关为被告，由此形成的为必要的共同诉讼。故A项的说法正确，D项的说法错误。根据《行诉若干解释》第23条的规定，应当追加被告而原告不同意追加的，法院才通知其作为第三人身份参加诉讼。B项的说法错误。本案不存在复议前置情形，C项的说法错误。 3.考查行政赔偿诉讼。当事人在提出行政诉讼时可以附带提出行政赔偿请求，A项的说法正确。赔偿义务机关应在自收到申请之日起2个月内作出是否赔偿的决定。本案未明示两个机关的行为违法且造成损失，故B项的说法错误。两个以上行政机关共同行使行政职权时侵犯公民、组织的合法权益造成损失的，共同行使行政职权的行政机关为共同赔偿义务机关，C项的说法错误。赔偿义务机关赔偿损失后，应当责令有故意或重大过失的工作人员承担部分或全部赔偿费用，D项的说法错误。 4.考查行政诉讼的被告、治安管理处罚。选项A错，请参见《治安管理处罚法》第98条：选项B错误，参见《治安管理处罚法》第91条；选项C、D的判定，参见《行诉法解释》第20条。

[单选题]张一、李二、王三因口角与赵四发生斗殴，赵四因伤势过重死亡。其中张一系未成年人，王三情节轻微未被起诉，李二在一审开庭前意外死亡。请回答第（1）~（2）题。

在一审过程中，如果发生附带民事诉讼原被告当事人不到庭情形，法院的下列做法正确的是：

赵四父母到庭后未经法庭许可中途退庭，法庭应当按撤诉处理

解析：根据《刑诉解释》第138条第1款的规定："被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属，有权提起附带民事诉讼。"可知，赵四的父母作为已死亡被害人赵四的近亲属，有权提起附带民事诉讼，所以赵四的父母是附带民事诉讼的原告人。又根据上题的分析，李二父母、王三是附带民事诉讼的被告人。根据《刑诉解释》第158条的相关规定：（1）附带民事诉讼原告人经传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，应当按撤诉处理。所以选项A错误、选项B正确。（2）刑事被告人以外的附带民事诉讼被告人经传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，附带民事部分可以缺席判决。所以，选项C、D中"应当"的表述错误。综上，本题答案为选项B。

[多选题]在下列哪种情况下，税务机关可以直接核定纳税人的应纳税额？（）

甲公司擅自销毁账簿、拒不提供纳税资料

乙公司申报的计税依据明显偏低，又无正当理由

丙公司设置了账簿，但账目混乱，凭证不全，难以查账

解析：考查核定纳税额的情形。法律依据为《税收征收管理法》第35条规定："纳税人有下列情形之一的，税务机关有权核定其应纳税额：（一）依照法律、行政法规的规定可以不设置账簿的；（二）依照法律、行政法规的规定应当设置账簿但未设置的；（三）擅自销毁账簿或者拒不提供纳税资料的；（四）虽设置账簿，但账目混乱或者成本资料、收入凭证、费用凭证残缺不全，难以查账的；（五）发生纳税义务，未按照规定的期限办理纳税申报，经税务机关责令限期申报，逾期仍不申报的；（六）纳税人申报的计税依据明显偏低，又无正当理由的。税务机关核定应纳税额的具体程序和方法由国务院税务主管·部门规定。"由上述法条可知ABC选项正确。D选项中，因为丁公司未按规定期限办理纳税申报，经税务机关责令限期申报后最终申报了，就不需要税务机关核定应纳税额。只有逾期仍不申报的才属于税务机关有权直接核定应纳税额的情形。

[单选题]关于事实认识错误，下列哪一选项是正确的？

甲本欲电话诈骗乙，但拨错了号码，对接听电话的丙实施了诈骗，骗取丙大量财物。甲的行为属于对象错误，成立诈骗既遂

解析：事实认识错误分为具体的事实认识错误与抽象的事实认识错误。具体的事实认识错误主要包括对象错误、打击错误与因果关系的错误。对象错误是指误把甲对象当成乙对象侵害，打击错误是指由于行为本身差误导致欲攻击甲实际攻击乙。二者区别在于：对象错误的行为人主观上产生了认识错误，打击错误的行为人主观上没有认识错误，错误结果的发生是因为外在的客观原因。A选项因拨错号码导致将接听电话的丙错误认为计划中的诈骗对象乙，属于对象错误，成立诈骗既遂。A正确。B选项中，甲属于打击错误。根据具体符合说，由于客观事实与行为人的主观认识没有形成具体的符合，构成故意杀人罪未遂与过失致人死亡罪的想象竞合犯，从一重罪论处。而根据法定符合说，则构成故意杀人罪既遂。故B错误。事前的故意，是指行为人误认为第一个行为已经造成结果，出于其他目的实施第二个行为，实际上是第二个行为才导致预期结果的情况。事前的故意属于因果关系错误，属于具体的事实认识错误而非抽象的事实认识错误。按照法定符合说，第一行为与死亡结果之间的因果关系并未中断，而且现实所发生的结果与行为人意欲实现的结果完全一致，应按照犯罪既遂论处。C错误。D选项中，乙主观上发生了认识错误，属于典型的对象错误。但对于甲来说，其认识上并未发生错误，按照共犯理论可将乙行为理解为甲行为的延伸，甲属于打击错误而非对象错误。D错误。应选A。

[多选题]甲国公司承担乙国某工程，与其签定工程建设合同。丙银行为该工程出具见索即付的保函。后乙国发生内战，工程无法如期完工。对此，下列哪些选项是正确的？

丙银行出具的见索即付保函独立于该合同，只要违约事实出现即须履行保函义务

保函被担保人无须对甲国公司采取各种救济方法，便可直接要求丙银行履行保函义务

解析：见索即付保函也称独立保函，依国际商会《见索即付担保统一规则》第2条规定："见索即付保证，不管其如何命名，是指由银行、保险公司或其他组织或个人以书面形式出具的，表示只要凭付款要求声明或符合担保文件规定就可以从他那里获得付款的保证、指担保人对受益人作出的保证，当受益人提交符合保函条款规定的附有其他单据文件的索赔请求时，即向其支付一定数额金钱的书面承诺。"独立保函与传统意义上的担保相比不具有从属性，独立保函与产生主债权的基础合同在发生、变更和消灭上没有从属关系，并且独立担保人不能享有和行使债务人对于债权人的抗辩权以及担保人特有的先诉抗辩权，担保人只有对索赔文件及所附单据进行形式审查的权利，当受益人的索赔要求符合保函规定的条件时，担保人必须承担替代给付的责任。故A选项称"实质审查"是不正确的。选项B涉及见索即付保函的无条件性，见索即付保函具有无条件性。受益人只要提交了与保函中的约定相符合的索赔文件，担保人即应付款。担保人并不审查基础合同的履行情况。故B选项有不当之处。

[单选题]陈某是天津三石公司供销科长，任职期间办理了三石公司与上海三木公司之间的供销与加工等多方面的业务。1997年3月，陈某辞职后开办了六顺公司，六顺公司的办公房内存有三石公司一批设备。1997年4月1日，陈某对三木公司讲有一批设备委托三木公司以其名义销售，销售价格确定为58万元，并说明三木公司如同意，应在一个星期之内给予答复。三木公司表示同意，同时陈某将一份载有上述内容、由陈某自己签字、以三石公司为委托方的合同邮寄给三木公司。三木公司4月4日收到该合同文本签字盖章后，于4月15日用特快专递寄给陈某。陈某于4月17日收到该合同文本后，于4月18日告知三木公司，该批设备由于存放的时间较长，有些部件可能有些问题，并讲明将于同日将该设备发送给三木公司。三木公司4月26日收到该批设备后，即与九龙公司签订了价格为50万元的买卖合同，并于4月30日将该批设备交付给九龙公司。因该批设备的使用说明等资料仍在陈某处，九龙公司收到设备后多次向三木公司催要未果，致使设备无法使用，闲置库中。6月8日，一场意外的火灾将该批设备烧坏报废。

根据我国《合同法》的规定，陈某委托三木公司销售设备的行为属于何种性质？（）

表见代理行为

解析：1.本问涉及表见代理和无权代理的范围问题。依《合同法》第49条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同.相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。在实务中，对表见代理的认定如下：(1)相对人持有被代理人签名和盖章的合同书；(2)相对人持有被代理人签名和盖章的授权委托书；(3)相对人持有能够证明无权代理人为被代理人的特定代理人的身份证明。当然，如果被代理人能够证明上述文件是伪造的、被盗的或丢失的，则不能成立表见代理。本题中，陈某以三石公司为委托方的合同邮寄给三木公司，表明作为相对人的三木公司有理由相信陈某是三石公司的代理人，故该代理成立表见代理。因此，本题正确选项为C。 2.本问涉及买卖合同、委托合同、行纪合同、居间合同的概念问题。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。在买卖合同中，出卖人和买受人为合同的双方当事人，不存在第三人的问题。委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托事务的合同。受托人一般以委托人的名义处理委托人的事务。行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易的活动，委托人支付报酬的合同。居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会，或提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。本题中，陈某对三木公司讲有一批设备委托三木公司以其名义销售，表明该合同为行纪合同。因此，本题正确选项为C。 3.本问涉及合同的生效时间问题。行纪合同属于诺成合同，于依法成立时生效。合同成立的时间则为承诺生效的时间，而合同法在承诺生效时间问题上采取"收信主义"，即以承诺到达要约人的时间为准。本题正确选项为C。 4.依据上述分析，由于陈某委托三木公司销售设备的处分行为属于表见代理行为，该行为不属于效力未定的行为，而属于有效行为。故本题A选项错误。同理，依据上述分析，三木公司与三石公司的合同为行纪合同，因此，三木公司依据行纪合同如未约定报酬，可享有依交易习惯确定的报酬请求权。同时，三木公司对九龙公司直接享有权利和承担义务，故B、C选项是正确的。九龙公司对该批设备的质量的瑕疵请求权只能向三木公司主张，不能向三石公司主张，故D选项是错误的。因此，本题正确选项为BC。 5.正如以上分析，三木公司与三石公司之间的合同为行纪合同，依《合同法》第418条第1款的规定，行纪人低于委托人指定的价格卖出或者高于委托人指定的价格买入的，应当经委托人同意。未经委托人同意，行纪人补偿其差额的，该买卖对委托人发生效力。因此，本题正确选项为CD。 6.依上述分析，三木公司和三石公司的合同为行纪合同，而行纪合同是由存在必然关联的委托合同和买卖合同组成的，即委托人和受托人之间的关系为委托关系，受托人与相对人之间的关系为买卖关系，委托关系是为买卖关系服务的。依《合同法》第142条、第147条的规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担.但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。本题中，货物已经交付给九龙公司，且存放在九龙公司的库房中，只不过该批货物的使用说明等资料未交付，故该批货物的风险责任应由九龙公司承担。因此，本题正确选项为D。

[多选题]关于人民法院审理犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收案件，下列说法不正确的是：

人民法院审理犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收案件一律应当开庭审理

人民法院审理犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收案件应当由基层人民法院管辖

解析：根据《刑事诉讼法》第281条的规定没收违法所得的申请，由犯罪地或者犯罪嫌疑人、被告人居住地的中级人民法院组成合议庭进行审理，所以B正确而D错误。人民法院受理没收违法所得的申请后，应当发出公告，公告期间为6个月。犯罪嫌疑人、被告人的近亲属和其他利害关系人有权申请参加诉讼，也可以委托诉讼代理人参加诉讼。人民法院在公告期满后对没收违法所得的申请进行审理。利害关系人参加诉讼的，人民法院应当开庭审理，所以A错误而C正确。

[多选题]下列选项中，既能由自然人构成也能由单位构成的犯罪是：（）

欺诈发行股票、债券罪

骗购外汇罪

解析：本题中B项逃汇罪的犯罪主体只能是单位.D项故意伤害罪只能由自然人构成。A、C都是不纯正单位犯罪。